“两法”助推医药变局

http://www.100md.com 2006年1月6日 《医药经济报》 2006年第3期(总第2256期 2006.01.06)

     新《公司法》第169条明确规定：资本公积金不得用于弥补公司的亏损。也就是说，今后资本公积金补亏将视为违法之举。为此，不少上市公司赶在新《公司法》实施之前搭上了使用公积金弥补累计亏损的“末班车”。而此次新《公司法》彻底封闭资本公积金弥补亏损的通道，无形提高了再融资门槛，这对医药企业今后有效地提高经营能力以达到新的再融资标准，将是一种压力和促进。

    今年1月1日开始实施的新《公司法》和《证券法》(简称“两法”)，被业界誉为“中国市场经济又一革命性进步”。对于医药行业而言，“两法”的实施也将对其产生“革命性”的影响。

    投资门槛有所降低

    2005年，医药行业资本并购开始向海外拓展，一些医药企业纷纷谋求海外上市以获得更多的发展资本金。与此同时，也有不少企业吸引了海外投资者的眼球，海正药业即于去年年底宣布集团公司将引进美国VIVO风险投资基金的消息。然而，原有政策上的桎梏，使得这些合作的实现不得不耗费更长的时间。

    全国人大《证券法》修改工作小组外籍专家金岩石表示，新的“两法”为资本市场打开了市场、产品和资金三大边界，将对原有的桎梏进行有效的松绑。

    从《证券法》方面看，新法突破了分业经营和分业管理模式，对融资融券问题进行了松绑，且在加强制度建设以及创新方面下了很大的功夫。事实上，此前《证券法》对融资融券的禁止主要是基于对过去发生过的风险的考量和担忧。此次新法在对上述业务开闸的同时，还规定券商的客户保证金需托管在商业银行。这样一方面能有效地控制风险，另一方面则顺应了市场发展趋势，增强了市场的流动性。

    此外，新《证券法》为国企及国有控股企业资金入市解了禁，为银行资金入市开了闸，为上市公司回购股票松了绑，为非现货交易和信用交易预留了空间，可以说为社会各方资金进入市场提供了法律保障。除了为混业经营、融资融券预留了空间外，对于做空、期货交易、银行资金间接入市和拓宽合法资金入市渠道等方面，都留下了空间。

    而新实施的《公司法》，降低了股份有限公司设立的门槛，拓展了股份有限公司私募融资的渠道，降低了公开发行和上市的门槛，为资本市场未来的结构调整提供了可能性。中国社科院法学研究所研究员刘俊海指出，新《公司法》具有七项制度创新：鼓励投资兴业、平等善待国有和民营公司、鼓励公司自治、兴利除弊兼顾、强化投资信心、强调公司社会责任、立法技术娴熟和可操作强。

    中国政法大学教授赵旭东认为，鼓励投资是新法表现出的一个重要价值目标。据了解，原《公司法》规定的设立公司门槛为10万元到50万元，而新的公司法则降低为3万元。

    门槛的大幅度降低，对一些想进入医药领域又缺乏资金的创业者及中西部贫困地区的投资者而言，可以减轻资金压力，更容易实现投资愿望。中国证监会主席尚福林表示，新颁布的“两法”系统地总结了中国资本市场改革和发展的实践，拓宽了证券市场创新的法律空间，为资本市场做大做强提供了坚实基础。

    公积金补亏违法

    新《公司法》第169条明确规定：资本公积金不得用于弥补公司的亏损。也就是说，今后资本公积金补亏将成为违法之举。为此，不少上市公司赶在新《公司法》实施之前搭上了使用公积金弥补累计亏损的“末班车”。

    医药类公司海南海药有幸成为了这趟“末班车”上最后一名“乘客”。2005年最后一天，海南海药宣布将以资本公积金5.293亿元来弥补以前年度亏损。其董事长刘悉承认为，近两年来医药行业政策变化很大，医药行业的整顿、洗牌是公司面临的主要风险，只有规模经营，做大做强，才能脱颖而出。而规模经营、做大做强都离不开再融资。

    依据证监会的有关规定，上市公司最近3年未进行现金利润分配的，不得再融资。这样，只有账面盈利才能分红，然后才能再融资。据此，使用资本公积金弥补累计亏损，已经成为不少上市公司谋取融资的方便之门。

    北京工商大学会计学院院长杨有红表示，亏损是企业经营活动产生的结果，而资本公积是一种非盈利活动而产生的积累，是一种非经营性权益，因此不能用于弥补亏损。他指出，比如股本溢价，虽然多余部分计入资本公积，但实质上是投资者的一种投资行为；而资本公积中的资产评估增值部分只是一种账面增值，公司的生产能力并没有实际增强。

    金信证券分析师陆东勤指出：“补亏之后，期初未分配利润将变为正值，在一定程度上对财务报表起到修饰作用，但经营状况并没有根本改善。”他表示，资本公积中除了股本溢价、现金捐赠等外，其余项目并不能引起企业实际的现金流入，更多地表现为一种账面增值。尤其资产评估增值形成的资本公积，由于资产本身的价值通常随着有关项目的市场价值而上下波动，本来就有不稳定性。在这种情况下，动用资本公积金弥补亏损并不适宜。

    此次新《公司法》彻底封闭资本公积弥补亏损的通道，无形提高了再融资门槛，这对医药企业今后有效提高经营能力以达到新的再融资标准，将是一种压力和促进。

    职工代表中小股东“受宠”

    新实施的《公司法》对维护职工代表与中小股东的权益有所突破。新法规定，职工代表应在监事会中占1/3比例，同时在董事会中也可以设立职工董事。业内人士表示，这两项新政策属于世界性的先进制度设计。

    对于此前一些医药类公司存在的“一股独大”、“一言堂”以及大股东变相侵占上市公司资产等行为，通过职工代表参与监事会、董事会，无疑会让企业广大职工在董事会决议时获得关键的话事权。

    与此同时，为了保障交易安全，防范滥用公司制度的风险，新《公司法》还增加公司法人人格否认制度：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司的债务承担连带责任。

    赵旭东认为，新《公司法》放松了政府管制，重尊股东权利，强化公司自治，将有效避免一些只求政绩、不求业绩的“当家人”走过场的心态。

    此外，新法赋予了中小股东召开股东大会的请求权、召集权和主持权。同时增加了对股东退出机制的规定，比如在公司符合分红条件而长期不向股东分红时，或者当股东对公司的重大决策持不同意见时，可以要求公司收购他的股权。新法还增加了股东代表诉讼的规定，当公司董事、经理等高级管理人员侵犯了公司权益，而公司不予追究时，股东可以依法向人民法院提起诉讼，以维护公司和自身的权益。甚至，在公司经营陷入困难时，股东还有权利请求法院强制解散公司。

    中国证监会副主席桂敏杰透露，新“两法”充分考虑到了我国当前及今后相当长一段时间内证券市场“新兴加转轨”的特征，对市场相关制度做出许多调整，并授予监管部门较多的制定规章的职责。据悉，“两法”实施后，相关部门还将逐步推进与此有关的配套法规。

    桂敏杰表示，证监会方面已经针对“两法”的配套法规和规章作了初步安排，打算对涉及证券市场的法规和规章进行全面清理，进一步做好“立、改、废”工作。

    医药经济报2006年 第3期(王海洋)

    百拇医药网 http://www.100md.com/html/DirDu/2006/01/06/18/72/45.htm