一起医疗机构使用未取得医师资格的医学毕业生从事诊疗活动案件的分析
[关键词] 医疗机构；医学毕业生；诊疗活动；分析
[中图分类号] R197.32 [文献标识码]B [文章编号]1673-7210(2008)01(a)-100-02
某医院使用未取得医师资格的医学毕业生进行诊疗活动，该过程中病人死亡。通过对该案件的调查处理，笔者对该案涉及未取得医师资格的医学毕业生独立进行诊疗活动、“涉嫌非法行医罪”案件移交、未按执业注册地点执业三个问题进行了分析讨论，并提出现行法律制度下对以上问题的界定要素。
1 案情经过
2006年4月20日上午，一律师及患者家属到威海市卫生监督所了解威海某医院(以下简称医院)医生李某情况，要求威海市卫生局开具该医生未注册证明。经了解，其被代理人于2006年4月16日在该院住院期间突然死亡，患者代理律师称参与治疗的医生李某未取得医师资格证书，属无证行医。
, http://www.100md.com
得知这种情况后，当日，威海市卫生监督所三名监督人员赶往医院进行调查，院长称该医生属医学院校毕业后在该院的见习医生，尚未考取医师资格证书，该院类似情况的人员共有6名。监督人员通过检查医院的部分处方、医嘱，发现以上6人中，有3人有独立医嘱签字记录(其中包括李某)，另有2名执业注册地点不在该医院的医师的独立处方和医嘱签字记录(院长解释，这两名医师刚调入本院，尚未进行医师变更注册)，因死亡患者的病例等医疗文书已封存，无法查证。
针对以上检查情况，监督人员对该院院长和李某作了详细的现场检查笔录和询问笔录，并复印了有上述人员签字的部分处方和医嘱，下达监督意见书，责令立即停止李某等5人在医院的独立执业活动。
2006年4月23日，经过4名监督人员合议，认为该院未经卫生行政部门审批擅自聘用多名人员从事诊疗活动的行为违反了《医疗机构管理条例》第二十八条的规定，建议根据第四十八条的规定，予以该单位罚款5000元的行政处罚。
, 百拇医药
2006年4月24日，对该院送达了行政处罚事先告知书；该院放弃了陈述和申辩；2006年4月29日，对该院送达了行政处罚决定书。
院方和患方就此事一直争论不休，未得到妥善解决。2006年4月30日，威海市卫生监督所按照相关程序将本案以涉嫌非法行医罪移交到威海市公安局。
2 案例分析
本案焦点：①该医院使用的3名未取得医师资格的医学毕业生独立进行诊疗活动，按照《医疗机构管理条例》第四十八条处理的依据是什么？②针对本案中执业人员李某的行为，卫生行政部门是否应按“涉嫌非法行医罪”进行移交？③两名执业注册地点不在该院的医师独立进行诊疗活动，是否能按照《医疗机构管理条例》第四十八条进行处罚？
2.1该医院使用的3名未取得医师资格的医学毕业生独立进行诊疗活动，按照《医疗机构管理条例》第四十八条处理的依据是什么
, 百拇医药
对未取得医师资格的的医学毕业生，按照《卫生部关于医学生毕业后暂未取得医师资格从事诊疗活动有关问题的批复》(卫政法发[2005]357号)规定，医学专业毕业生在毕业第一年后未取得医师资格的，可以在执业医师指导下进行临床实习，但不得独立从事临床活动，包括不得出具任何形式的医学证明文件和医学文书。医疗机构违反规定安排未取得医师资格的医学专业毕业生独立从事临床工作的，按照《医疗机构管理条例》第四十八条的规定处理；造成患者人身损害的，按照《医疗事故处理条例》处理。未取得医师资格的医学专业毕业生违反规定擅自在医疗机构中独立从事临床工作的，按照《执业医师法》第三十九条的规定处理；造成患者人身损害的，按照《医疗事故处理条例》第六十一条的规定处理。本案中，办案人员查有3名未取得医师资格的的医学毕业生有独立医嘱签字记录(其中包括李某)，根据《医疗机构管理条例》第四十八条的规定对该院罚款5000元是有法律依据的。
2.2针对执业人员李某的行为，卫生行政部门是否应按“涉嫌非法行医罪”进行移交
, 百拇医药
“非法行医罪”的定义，刑法中是指未取得医生执业资格的人员非法行医，且情节严重的行为。卫生法律中，是指未经批准擅自开办医疗机构行医、超诊疗科目行医或者非医师行医造成患者人身损害后果。“罪”与“非罪”的界定：非法行医，情节严重的，构成非法行医罪；情节较轻的，构成民事侵权行为，依法向法院起诉。上面提到的《卫生部关于医学生毕业后暂未取得医师资格从事诊疗活动有关问题的批复》中“未取得医师资格的医学专业毕业生违反规定擅自在医疗机构中独立从事临床工作的，造成患者人身损害的，按照《医疗事故处理条例》第六十一条的规定处理”，《医疗事故处理条例》第六十一条规定：“非法行医，造成患者人身损害，不属于医疗事故，触犯刑律的，依法追究刑事责任。”本案中因患者的病例等材料已封存，暂无法查证李某对患者是否存在独立诊疗活动。再者，病人死因报告未出，尚无法确定病人的死亡与该院的诊疗活动是否有关。当事人的行为是否构成犯罪是公、检、法机关的职责，所以我们认为卫生行政部门在先行对违法者进行行政处罚后，按涉嫌非法行医罪将案件移交到公安部门，符合相关法律的规定。
, http://www.100md.com 2.3两名执业注册地点不在该院的医师独立进行诊疗活动，是否能按照《医疗机构管理条例》第四十八条进行处罚
根据《执业医师法》第十四条规定，取得医师资格的人员“未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动”。2004年卫生部《关于取得医师资格但未经执业注册的人员开展医师执业活动有关问题的批复》中规定：“对于医疗机构聘用取得医师资格但未经执业注册的人员从事医师执业活动的，按照《医疗机构管理条例》第四十八条规定处理。”本案中该医疗机构在未办理变更执业许可的情况下聘用两名医师进行执业活动，是否可以按照“使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作”进行处罚，在医疗服务监督实践中争论激烈，但至今尚无明确的法律条文规定对未注册或未按注册地点执业的医师按哪个条款处罚。但在当前医疗市场的违法案件中，医师不按执业注册地点进行执业活动的案件占有相当大比例，处罚依据不明确给执法工作带来很大难度，无法有效遏制以上违法行为，所以这个问题值得卫生行政部门深入研究，并尽快出台相关规定。
(收稿日期：2007-10-16), 百拇医药(任淑芳 侯建华 邹爱卿)
[中图分类号] R197.32 [文献标识码]B [文章编号]1673-7210(2008)01(a)-100-02
某医院使用未取得医师资格的医学毕业生进行诊疗活动，该过程中病人死亡。通过对该案件的调查处理，笔者对该案涉及未取得医师资格的医学毕业生独立进行诊疗活动、“涉嫌非法行医罪”案件移交、未按执业注册地点执业三个问题进行了分析讨论，并提出现行法律制度下对以上问题的界定要素。
1 案情经过
2006年4月20日上午，一律师及患者家属到威海市卫生监督所了解威海某医院(以下简称医院)医生李某情况，要求威海市卫生局开具该医生未注册证明。经了解，其被代理人于2006年4月16日在该院住院期间突然死亡，患者代理律师称参与治疗的医生李某未取得医师资格证书，属无证行医。
, http://www.100md.com
得知这种情况后，当日，威海市卫生监督所三名监督人员赶往医院进行调查，院长称该医生属医学院校毕业后在该院的见习医生，尚未考取医师资格证书，该院类似情况的人员共有6名。监督人员通过检查医院的部分处方、医嘱，发现以上6人中，有3人有独立医嘱签字记录(其中包括李某)，另有2名执业注册地点不在该医院的医师的独立处方和医嘱签字记录(院长解释，这两名医师刚调入本院，尚未进行医师变更注册)，因死亡患者的病例等医疗文书已封存，无法查证。
针对以上检查情况，监督人员对该院院长和李某作了详细的现场检查笔录和询问笔录，并复印了有上述人员签字的部分处方和医嘱，下达监督意见书，责令立即停止李某等5人在医院的独立执业活动。
2006年4月23日，经过4名监督人员合议，认为该院未经卫生行政部门审批擅自聘用多名人员从事诊疗活动的行为违反了《医疗机构管理条例》第二十八条的规定，建议根据第四十八条的规定，予以该单位罚款5000元的行政处罚。
, 百拇医药
2006年4月24日，对该院送达了行政处罚事先告知书；该院放弃了陈述和申辩；2006年4月29日，对该院送达了行政处罚决定书。
院方和患方就此事一直争论不休，未得到妥善解决。2006年4月30日，威海市卫生监督所按照相关程序将本案以涉嫌非法行医罪移交到威海市公安局。
2 案例分析
本案焦点：①该医院使用的3名未取得医师资格的医学毕业生独立进行诊疗活动，按照《医疗机构管理条例》第四十八条处理的依据是什么？②针对本案中执业人员李某的行为，卫生行政部门是否应按“涉嫌非法行医罪”进行移交？③两名执业注册地点不在该院的医师独立进行诊疗活动，是否能按照《医疗机构管理条例》第四十八条进行处罚？
2.1该医院使用的3名未取得医师资格的医学毕业生独立进行诊疗活动，按照《医疗机构管理条例》第四十八条处理的依据是什么
, 百拇医药
对未取得医师资格的的医学毕业生，按照《卫生部关于医学生毕业后暂未取得医师资格从事诊疗活动有关问题的批复》(卫政法发[2005]357号)规定，医学专业毕业生在毕业第一年后未取得医师资格的，可以在执业医师指导下进行临床实习，但不得独立从事临床活动，包括不得出具任何形式的医学证明文件和医学文书。医疗机构违反规定安排未取得医师资格的医学专业毕业生独立从事临床工作的，按照《医疗机构管理条例》第四十八条的规定处理；造成患者人身损害的，按照《医疗事故处理条例》处理。未取得医师资格的医学专业毕业生违反规定擅自在医疗机构中独立从事临床工作的，按照《执业医师法》第三十九条的规定处理；造成患者人身损害的，按照《医疗事故处理条例》第六十一条的规定处理。本案中，办案人员查有3名未取得医师资格的的医学毕业生有独立医嘱签字记录(其中包括李某)，根据《医疗机构管理条例》第四十八条的规定对该院罚款5000元是有法律依据的。
2.2针对执业人员李某的行为，卫生行政部门是否应按“涉嫌非法行医罪”进行移交
, 百拇医药
“非法行医罪”的定义，刑法中是指未取得医生执业资格的人员非法行医，且情节严重的行为。卫生法律中，是指未经批准擅自开办医疗机构行医、超诊疗科目行医或者非医师行医造成患者人身损害后果。“罪”与“非罪”的界定：非法行医，情节严重的，构成非法行医罪；情节较轻的，构成民事侵权行为，依法向法院起诉。上面提到的《卫生部关于医学生毕业后暂未取得医师资格从事诊疗活动有关问题的批复》中“未取得医师资格的医学专业毕业生违反规定擅自在医疗机构中独立从事临床工作的，造成患者人身损害的，按照《医疗事故处理条例》第六十一条的规定处理”，《医疗事故处理条例》第六十一条规定：“非法行医，造成患者人身损害，不属于医疗事故，触犯刑律的，依法追究刑事责任。”本案中因患者的病例等材料已封存，暂无法查证李某对患者是否存在独立诊疗活动。再者，病人死因报告未出，尚无法确定病人的死亡与该院的诊疗活动是否有关。当事人的行为是否构成犯罪是公、检、法机关的职责，所以我们认为卫生行政部门在先行对违法者进行行政处罚后，按涉嫌非法行医罪将案件移交到公安部门，符合相关法律的规定。
, http://www.100md.com 2.3两名执业注册地点不在该院的医师独立进行诊疗活动，是否能按照《医疗机构管理条例》第四十八条进行处罚
根据《执业医师法》第十四条规定，取得医师资格的人员“未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动”。2004年卫生部《关于取得医师资格但未经执业注册的人员开展医师执业活动有关问题的批复》中规定：“对于医疗机构聘用取得医师资格但未经执业注册的人员从事医师执业活动的，按照《医疗机构管理条例》第四十八条规定处理。”本案中该医疗机构在未办理变更执业许可的情况下聘用两名医师进行执业活动，是否可以按照“使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作”进行处罚，在医疗服务监督实践中争论激烈，但至今尚无明确的法律条文规定对未注册或未按注册地点执业的医师按哪个条款处罚。但在当前医疗市场的违法案件中，医师不按执业注册地点进行执业活动的案件占有相当大比例，处罚依据不明确给执法工作带来很大难度，无法有效遏制以上违法行为，所以这个问题值得卫生行政部门深入研究，并尽快出台相关规定。
(收稿日期：2007-10-16), 百拇医药(任淑芳 侯建华 邹爱卿)